2023年7月26日，美國三大政府部門——司法部（DOJ）、商務部產(chǎn)業(yè)安全局（BIS）、和財政部海外資產(chǎn)控制辦公室（OFAC）聯(lián)合發(fā)布了關(guān)于主動披露潛在違規(guī)行為的《三部門執(zhí)法說明》。隨著今年以來，三部門在貿(mào)易管制和制裁領(lǐng)域的執(zhí)法聯(lián)動日益緊密，企業(yè)務必需引起重視。本文深入解析了執(zhí)法說明的內(nèi)容，并結(jié)合最新的執(zhí)法案例，探討美國的貿(mào)易管制趨勢，為企業(yè)提供參考。

《三部門執(zhí)法說明》并未創(chuàng)設(shè)新的機制，但重申了各自的主動披露政策，涵蓋了出口管制和經(jīng)濟制裁刑事違法的相關(guān)案件。三部門雖采取積極態(tài)度，但在適用范圍、披露要求等方面略有不同。

(1)NSD的主動披露機制： NSD所負責的案件包括出口管制和經(jīng)濟制裁刑事違法的相關(guān)案件。如果公司能夠全面如實披露違法行為，并及時適當?shù)夭扇⊙a救措施，NSD將推定與其達成不起訴協(xié)議。

根據(jù)NSD執(zhí)法政策，針對”全面如實披露”、”充分合作”、”及時、適當?shù)夭扇⊙a救措施”的三大減輕處罰要件，須滿足下列條件：

(2)BIS的披露機制： BIS作為出口管制的主要執(zhí)法機構(gòu)，鼓勵企業(yè)就違規(guī)行為向其進行主動披露，并著重強調(diào)了”雙軌”機制以及針對第三方進行主動披露的機制。

(3)美國財政部的披露與獎勵機制： 相比之下，財政部重申了其在《經(jīng)濟制裁執(zhí)法指南》下關(guān)于主動披露的相關(guān)基本要求，并提供了金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)局的反洗錢和制裁違規(guī)檢舉機制。

根據(jù)違規(guī)情節(jié)是否構(gòu)成重大違規(guī)（egregious case），在具體罰金確定上OFAC會按如下邏輯進行判斷：

三部門執(zhí)法說明顯示了共同執(zhí)法和監(jiān)管的決心。商務部助理部長Matthew Axelrod解釋了不同主動披露項目的異同，并宣布了跨部門間合作的成果物。

(1)顛覆性技術(shù)打擊小組： BIS與司法部共同成立，以調(diào)查監(jiān)管所謂違規(guī)向美國對手提供先進技術(shù)的行為。

(2)BIS與財政部的合作機制： 包括BIS與OFAC簽署的協(xié)調(diào)與合作協(xié)議，以應對出口管制和制裁競合的違規(guī)行為。

(3)重大刑事調(diào)查案件的進展： BIS與司法部共同合作的顛覆性打擊小組可能也會進一步公布重大刑事調(diào)查案件的進展。

在中美貿(mào)易的大背景下，中國企業(yè)需關(guān)注美國執(zhí)法部門的動向，采取三步走的風險管控方式：事前風險評估、事中動態(tài)管控、事后合規(guī)審查。如打算進行主動披露，應引入專業(yè)機構(gòu)進行評估，以防引發(fā)中國法下的風險。

在日趨錯綜復雜的國際局勢下，中國企業(yè)在海外經(jīng)營中所需關(guān)注的合規(guī)風險和成本逐漸增加。《三部門執(zhí)法說明》的發(fā)布對企業(yè)的合規(guī)管理提出了新的挑戰(zhàn)和要求。只有未雨綢繆，才能在復雜的合規(guī)環(huán)境中有備無患。